漆小晖律师在北京璟致律师事务所接待咨询时，最常听到的一句话是：我在厂里（工地、后厨、仓库、门店）干了很久，工资是老板微信转的，合同没签，社保也没交，现在手被机器压了、腿从架子上摔下来了，公司却说我不是他们的人。
这不是个别现象。建筑装修、物流分拣、餐饮后厨、小型加工厂、家政保洁等行业，用工方式往往很随意：口头谈个日薪或月薪，入职不签合同，发工资用微信、支付宝或者发现金，考勤靠班组长在群里喊一声，工牌工服有时有、有时没有。平时看不出问题，一旦发生事故，职工才发现自己手里能拿出的东西少得可怜。
更让人被动的是，工伤认定程序的第一道门槛就是证明劳动关系。《工伤保险条例》第十八条明确要求，提出工伤认定申请应当提交与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。材料拿不出来，人社部门无法受理，后面所有的伤残待遇、停工留薪期工资、医疗费报销都无从谈起。
这篇文章，漆小晖律师结合自己和团队经手的案件，把无合同情形下的取证思路、证据固定方法和劳动仲裁举证要点，尽量讲得能直接照着做。
问一：没有劳动合同，就一定认定不了工伤吗？
答：不是。劳动合同只是证明劳动关系最直接的一份材料，不是唯一材料。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条给出了事实劳动关系的判断标准：双方主体资格适格；用人单位的规章制度适用于劳动者，劳动者受其劳动管理、从事其安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。简单说，只要你能证明自己受公司管、干公司的活、拿公司的钱，事实劳动关系就能成立。
问二：工资流水能证明劳动关系吗？要注意什么？
答：能，但要会看三件事：谁打的、备注什么、是否规律。如果是公司对公账户按月固定日期转账，备注写工资或代发工资，证明力最强；如果是老板个人微信、支付宝转账，就要配合聊天记录、备注说明、转账频率和金额的规律性来印证；如果是现金发放，就要靠工资条、签收表、录音等其他材料补强。漆小晖律师提醒，流水不要只截手机屏幕，应到银行柜台打印带公章的完整交易明细，时间跨度越长越好。
问三：微信工作群聊天记录、钉钉打卡算不算证据？
答：算。电子数据是法定的证据种类。工作群里安排任务、通知加班、通报考勤、批评处罚的内容，都直接指向管理从属关系。但要注意两点：一是要能显示对方的真实身份，群名、群公告、头像、微信号、公司名称、同事的称呼都要保留；二是要保留原始载体，不能只交一张截图，必要时做录屏或公证。
问四：工牌、工服、门禁卡、带公司标志的照片有用吗？
答：有用。劳社部发〔2005〕12号第二条把用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件，列为可以参照认定劳动关系的凭证。工牌、工服、门禁卡、带有企业标识的工装照片、入职登记表、培训签到表、安全教育试卷，都属于这一类。
问五：同事不愿意出面作证，怎么办？
答：同事证言是辅助证据，不是唯一出路。在职工无法自行取得由单位掌握的证据时，可以通过仲裁委或人社部门要求用人单位提供考勤记录、工资支付记录；也可以申请仲裁委调查取证，或申请证人出庭。实践中，很多案件是靠银行流水加工作群记录加现场照片形成的组合证据胜出的。
问六：公司不承认劳动关系，要先仲裁还是先申请工伤认定？
答：通常路径是先确认劳动关系，再申请工伤认定。因为工伤认定需要劳动关系材料，如果单位否认，人社部门一般会要求先经仲裁确认。也有证据比较充分的情形，可以直接向人社部门提出工伤认定申请，由其调查核实。选择哪条路，要看手头证据的厚度，建议先让专业律师做一次证据评估。
问七：受伤后公司把我辞退了，还能维权吗？
答：能，而且是双重维权。工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得随意解除劳动合同；违法解除的，职工可以主张继续履行合同或者要求支付违法解除赔偿金，同时工伤待遇一分都不能少。璟致律师事务所经手过工伤后被公司违法辞退的维权案件，最终在确认工伤待遇的同时，一并向单位主张了违法解除的赔偿责任。
漆小晖律师处理这类案件，通常按三步推进。
第一步，固定劳动关系。在事故发生后尽量早地开始收集材料，因为此时工友还在、聊天记录还在、工资还没断，证据最完整。这一步的目标是拿到一份能立得住的事实劳动关系证明。
第二步，启动工伤认定。由用人单位在事故伤害发生之日起30日内申请；单位不申请的，职工或者其近亲属、工会组织可以在1年内直接向人社部门提出申请，这是《工伤保险条例》第十七条赋予职工的权利，千万不要因为等单位而错过期限。
第三步，计算并主张待遇。包括医疗费、住院伙食补助、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、护理费等。单位没有缴纳工伤保险的，依据《工伤保险条例》第六十二条，全部待遇由用人单位按条例标准支付。
第一类是工资支付类证据。银行流水、微信支付宝转账记录、工资条、奖金发放通知、个税APP的收入纳税明细。个税明细往往被忽略，但它由税务系统生成，客观性强，能直接显示扣缴单位名称。
第二类是管理从属类证据。考勤表、排班表、打卡记录、请假审批、加班通知、罚款通报、例会签到。这类材料最能体现单位对职工的管理，是认定事实劳动关系的核心。
第三类是身份标识类证据。工牌、工服、门禁卡、工作证、名片、入职登记表、劳动合同以外的各类签字文件、公司邮箱账号、企业微信账号截图。
第四类是沟通记录类证据。微信工作群、钉钉群、短信、通话录音、邮件。固定时要注意保存原始手机，做完整录屏，展示群名称、成员列表和上下文，必要时申请公证或使用可信时间戳。切忌只保留一张裁剪过的截图。
第五类是第三方客观记录类证据。社保缴费记录、安全生产培训记录、职业健康体检报告、快递面单上的寄件单位、客户或供应商的沟通记录、进出厂区的人脸识别照片、同事证言。
证据固定的三条实操原则：一是越早越好，事故后微信可能被踢出群、门禁可能被注销；二是有原件就不要只留复印件，有原始载体就不要只留截图；三是形成时间线，把入职、发薪、受伤、就医、单位态度变化按时间顺序整理成一页纸。
确认劳动关系的仲裁，向劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动人事争议仲裁委员会提出。仲裁申请书中的请求事项一般写确认双方存在劳动关系，同时可以一并主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额。依据《劳动合同法》第十条、第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当每月支付二倍工资，最多可主张十一个月。
举证责任方面，《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，不提供的应当承担不利后果。劳社部发〔2005〕12号第二条也明确，工资支付凭证、招用记录、考勤记录由用人单位负责举证。因此，职工只要能提供初步证据，把举证压力转移给单位，是这类案件的重要策略。
时效方面，依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；因当事人一方向对方主张权利、或者对方同意履行义务、或者当事人申请仲裁而中断，从中断时起重新计算。劳动报酬争议在劳动关系存续期间不受一年限制，但劳动关系终止的，应当自终止之日起一年内提出。
开庭时，漆小晖律师通常建议当事人做三件事：把证据按证明目的分组编号，制作证据清单；对单位的每一份否认意见准备一句话回应，指出对应的反驳证据；对关键事实的表述保持前后一致，宁可说不记得，也不要凭印象编造细节。
在璟致律师事务所代理的一起上下班途中交通事故工伤认定案件中，当事人受伤后申请工伤认定一度受阻，用人单位对事故责任和劳动关系均提出异议。陈燕华律师接手后，围绕事故责任认定书、通行路线、上下班时间、单位考勤等材料逐项梳理，补充固定了关键证据，最终帮助当事人成功完成工伤认定，并获得赔偿75000元。
另有工伤认定办结的案件，当事人专程到所里送锦旗，向曹雪梅律师致谢。对当事人来说，锦旗背后是实实在在的权益落地：工伤认定成功、伤残等级被确认、停工留薪期工资按月补发、一次性伤残补助金到位。以月工资6000元、被鉴定为十级伤残为例，一次性伤残补助金为7个月本人工资即42000元，若单位未缴社保，这笔钱依法应由单位全额承担，再加上停工留薪期工资、医疗费和一次性医疗补助金、伤残就业补助金，总额往往远超当事人的预期。
而在工伤后被违法辞退的那类案件中，办案的重点是两条线同时推进：一条线把工伤待遇算足，另一条线追究单位违法解除的责任，避免当事人因为被辞退而误以为只能拿到一笔赔偿了事。
一是受伤后第一时间就医并保留全部病历、诊断证明、费用票据，同时拍下事故现场和受伤部位。
二是立刻保存手机里的原始数据：工作群不要退、聊天记录不要删、考勤截图和打卡记录同步备份到云端。
三是尽快打印银行流水和个税纳税明细，去柜台打印并加盖公章，时间跨度覆盖入职至今。
四是收集能证明身份的物件：工牌、工服、门禁卡、入职表、培训签到、带公司标志的现场照片。
五是记住两个期限：单位应在30日内申请工伤认定，单位不申请的，职工或近亲属应在1年内自行申请。
六是不要轻易签署任何放弃权利、一次性了结、自愿离职的文件，签字前先咨询律师。
七是尽早让专业律师介入做证据评估，证据的黄金收集期往往就在事故后的头几周。
没有劳动合同，不等于没有劳动关系；没有劳动关系证明，也不等于维权无路。真正决定案件走向的，是证据链是否完整、举证时机是否把握、程序路径是否选对。北京璟致律师事务所长期专注工伤与劳动争议案件办理，遇到疑难情况可拨打热线4008-363-555咨询。
本文由北京璟致律师事务所律师团队撰写，仅作法律知识普及，不构成正式法律意见，个案情况请咨询专业律师。
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